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润申 | 2018年终总结——刑事篇

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| 2018年终总刑事篇

年终总刑事篇

2018/12/31


转眼2018年临近尾声,回顾过去的一年,我们的律师们办理了众多疑难案件,在此过程中,虽然有得有失,获得成就的同时也留下了些许遗憾。但是,我们一直坚秉正解悬为众仆;依章遵典奉万的理念,坚守作为辩护律师的职业素养,凭借高水平的法学功底、高标准的执业技能、高要求的服务理念,维护委托人的合法权益,守护司法公正。

梳理这一年我们团队办理的刑事案件,每一个案件、每一段经历我们都历历在目。回首过去,我们感慨万千;立足今日,我们胸有成竹;展望未来,我们从容不迫。

未来,我们将继续以专业的法律服务和踏实的敬业精神,努力做到让辩护有温度,让正义看得到!


|?龚某诈骗缓刑

初见被告人龚某的父亲时,这位已70多岁、满头白发的老知识分子,在经过多方打听后,满怀着殷切的期望,找到我们所。初闻案件时,我们都有感于案情的复杂性和严峻性。本案被告人龚某与他人合谋2017年上海市第十六届一岁鸽特比大奖赛中作弊,通过设AB棚,提前训练好信鸽在比赛时飞到河B棚,然后利用交通工具将信鸽带回上A棚,伪造比赛成绩,以此获得高额奖金。该比赛由上海市信鸽协会主办,有数万信鸽协会成员参赛,属于有社会影响力的官方赛事。起诉意见书中指控被告人龚某的涉案金额高193万,根据我国刑法及相关司法解释规定,可能面临十年以上有期徒刑甚至无期徒刑。

在接受龚父的委托后,我们从犯罪事实中抽丝剥茧,提出两方面可能减轻刑罚的方案。

首先,从减少涉案金额入手。起诉意见书中记载193万涉案金额中109.25万是该赛事前四名的奖金总和,而另82.56万属于指定鸽赛的奖金,龚某在指定鸽赛中投注,然后作弊,主观上虽然带有欺骗性质,但客观上是一次赌博行为。此外,指定鸽赛属于具有一定官方性质的博彩活动。因此,我们认为将赌博行为的预期获利归入诈骗金额显然不当。

其次,就是在本案的犯罪形态问题上,尽量从犯罪中止角度认定。本案最大的争议焦点就在于龚某的犯罪行为属于犯罪中止还是犯罪未遂?其在赛后杀死信鸽是否满足犯罪中止自动性要?石彬律师将犯罪中止主动性要作为切入点,认为关键在于龚某是否主动放弃犯罪,而非客观上能否既遂。龚某在犯罪过程中主动杀死鸽子,放弃奖金,有效地防止了损害结果地发生。根据赛事相关规定,如果获奖者在规定时间内没有申领奖金,即视为放弃比赛成绩,放弃奖金。龚某选择放弃继续犯罪,防止了损害结果的发生的自由选择,其主观意思足以被认定为一定程度上的违法责任的减少,满足犯罪中自动性要的司法判断尺度。

在与检察机关的艰难沟通并交换相关意见后,检察机关在起诉书中将涉案金额降109.25万元。经过庭上条理清晰、字字珠玑的辩护,法院最终采纳了辩护律师的相关意见,认为龚某的行为构成犯罪中止,依法予以减轻处罚。法院在判处时,考虑到该赛事的社会影响力,以及该案对社会公信力造成的负面影响,对龚某判决有期徒刑三年,缓期四年。这是我们付出艰苦卓绝的努力后的成功,避免委托人的牢狱之灾,为其争取到最有力的结果。该判决也体现了宽严相济的刑事司法方针,达到了法律效果与社会效果的有机统一。




|?朱某诈骗不起诉

本案的嫌疑人朱某,毕业与某外国语大学,是一名年轻貌美、具有高学历、高收入的新时代白领女性,独自在香港打拼,能力十分优秀。却因为经常公务陪同客户赴澳门,自己也迷恋上赌场上一掷千金的潇洒,不仅输光自己的积蓄,还负债累累。无奈之下,朱某开始以家中经济困难、父亲重病继续手术为由向身边的朋友借钱。后朱某将借款用于还卡债和支付房租,并且拖延还款。

在对本案进行深入了解和分析后,我们认为本案辩护的重点朱某的行为是否属于诈骗,还是民间借贷行为中行为,我3个角度展开分析:

第一? 朱某借款的原因和数额

朱某借钱的主要目的是为了还卡债。朱某由于辞职,一时间失去了经济来源,无法按照约定期限偿还报案人借款。但是,以她辞职前的月收入,这些借额并没有超出她的还款能力。

第二? 朱某借款的手段

朱某通过夸大父亲的病情,谎称父亲急需手术,博取借款人的同情与信任,以便顺利获得借款。朱某的确存在经济困难,朱父也确实生病了。朱某明白如果她以还卡债为由向朋友借款,大部分人会因此怀疑她的还债能力而拒绝借钱给她。朱某的借钱手段的确卑劣,但是该行为仍属于民间借贷行为而非诈骗,朱某没有诈骗的故意。

第三? 朱某还款的态度

朱某在借款后一直与报案人保持联系,虽然由于经济困难,无法按约定日期还款,但是朱某没有逃避还款、赖账的行为。在不知已报案的情况下,已归还部分欠款。

案发后,朱某的父母归还了剩余欠款,并在律师的协助下,取得了报案人的谅解。检察机关经过审查,采纳了我们的相关意见,认为本案事实不清、证据不足,不足以认定朱某构成诈骗罪,两次将案件退回公安补充侦查,公安最终作出撤案决定。

朱某因为一时沉迷赌博导致欠债累累,利用了朋友和同事的信任与同情,借钱后又拖延还款。她的一时糊涂,的确可恨可气。为贪一时之快,既破坏了朋友间的信任与友谊,又使父母担惊受怕,险些触犯法律。虽然没有酿成大祸,但仍然值得我们为之警醒,以她为鉴。

在律师与父母的帮助下,朱某知错能改,现在已经回到香港开始新的人生。我们在刑事辩护的路上,曾遇到各种各样、一时迷途的年轻人,在通过法律途径帮助他们得到或无罪、或缓刑、或从轻减轻刑罚等判决以及不起诉、撤销案件决定后,我们期望他们的未来依然沐浴在法律的阳光下,茁壮成长。维护这些失足年轻的合法权利,帮助他们获得新生,是我们润申人的职责!


|?徐某非吸有期徒刑六年

爆雷已近三年、涉案金额特别巨大、情节特别严重的申彤公司及其相关人员集资诈骗、非法吸收公众存款案,2018831日由法院作出一审判决。

根据起诉书中的指控,委托人徐某涉嫌非法吸收公众存款累92.53亿元,在本案所有被告人中,涉案金额排列第二高位。在该案审查起诉过程中,被告人徐某面临罪名可能由非法吸收公众存款罪变更为集资诈骗罪(最高可能面临处十年以上有期徒刑或者无期徒刑)的绝望困境。

接受委托后,我们对本案事实以及徐某的涉案情况进行抽丝剥茧,从徐某的行为与主观恶性角度入手。徐某在涉案过程中,不仅自己投资购买公司的理财产品,还带动父母亲友一起购买公司的产品,投资了不少金额。如果徐某清楚自己的行为可能构成集资诈骗或者非法吸收公众存款,又怎么会将自己以及父母亲友都拖下水。从某种程度上讲,徐某也是一名受害者。

在与公安、检察机关积极沟通后,最终检察机关以非法吸收公众存款罪起诉徐某,将徐某从涉嫌集资诈骗的漩涡中拉出,从本案情节最重的第一集团成员中成功剥离。鉴于徐某的自投、以及带动父母亲友一起投资的行为,法院最终采纳了我们的辩护意见,没有机械地套用法律,特别是没有将其非法吸收公众存款的金额作为量刑的主要依据,而是充分考虑徐某的犯罪情节和主观恶性,判处有期徒刑六年。而本案涉案金额特别巨大、情节严重的其他几位被告人都被法院以集资诈骗罪判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

徐某在接到判决后致律师的感谢信中写没让人生中的一道坎裂变成万丈深渊,让生活仍保有希望的火种,我已很知足,徐某毕业于某知名政法大学,才华横溢,只要走对路,对其未来,我们充满信心。




|?张某敲诈有期徒刑四年

本案被告人张某通过交友软件结识了被害人,后两人约定见面并开房。见面后,由于张某与网上那个高富帅的形象差别太大,被害人对张某顿失去好感,删除软件,想要结束与张某的关系。但是张某仍想继续交往,为了挽留受害人,扬言将被害人发给他的私照发给其丈夫,并谎称其在约会当天拍摄了被害人的裸照不雅视频。同时,张某通过微信、至被害人单位、住宅附近踩点等方式对被害人进行骚扰,希望迫使被害人回心转意。被害人不堪其扰,为了摆脱张某的纠缠,主动提出用钱解决问题,交易当日,张某收取钱款后,当场删除其手机内存放被害人的私照,并将备U盘交给对方后,张某就被提前埋伏的警察抓捕归案。

对张某的犯罪事实进行分析后,将辩护的主要方向放在被害人主动提出用钱解决问题上。被害人主动提出用钱解决问题,并向其展示支付宝余额,有引诱其犯罪之嫌。而张某为了发泄被甩的不满,同时获得一分手补,就同意了该交易。从敲诈勒索罪的构成要件入手,张某骚扰、威胁被害人的目的是为了迫使对方回心转意,继续维持双方的关系,而非获取财物。退一步分析,检察机关在审查起诉过程中以及法院在审判过程中,将被害人提出的交易金额作为认定犯罪事实、判断案情轻重的主要依据,可能有失公平。打一个不恰当的比喻,如果被害人提出的交易金额5000元或50000元,那么被告人面临的法定刑将截然不同。虽然张某死缠烂打、以隐私相威胁的手段十分卑劣,对被害人的遭遇也表示深切同情,我们作为辩护律师,在深入分析本案的前因后果后,提出了该案指控敲诈勒索罪的证据不充分的辩护意见,但是很遗憾,法院最终没有采纳我们的辩护意见,认定张某的行为构成敲诈勒索罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币一万元,这份判决对于被告人可能过于沉重,希望被告人在吸取惨重的教训后能够改过自新,同时对那些喜欢在网上交友的年轻人也是一个警醒。


|?刘某等诈骗缓刑


本案是我们所今年的收官之战,团队通力合作,最后为涉案六名被告人全部争取到缓刑的结果十分不易。

委托人之一的刘某在一家养生按摩会所担任店长(下称:刘店长),其余几位被告人先后至会所担任按摩师、前台2018327日,公安对该会所展开扫黄行为,将几位被告人以涉嫌引诱、容留、介绍卖淫罪刑事拘留。公安经过侦查后发现几位被告人并没有卖淫的犯罪事实,同时发现被告人可能涉嫌以色诱方式,诱使顾客支付、充值钱款,对几位被告人以诈骗罪审查起诉。

我们在对本案进行深入了解后,从无罪有罪两套方案进行辩护准备,对案情做了充分考量,并积极与公安、检察机关协商沟通,提出我们的法律意见。

首先、我们认为该会所虽然收费偏高,但是确实提供了相应标准的服务,且位于相当繁华的地段,店面成本较高,不能以收费高低判断是否涉嫌诈骗。虽然按摩师在服务时会根据收费高低,穿着一些比较性感的服装,被告人刘某作为店长从未向客户宣传提供性服务,该会所也不存在卖淫行为。至于顾客是否想入非非、抱着嫖娼的心态,并不影响被告人的主观意图和客观行为。即使服务内容没有宣传的那么富有情趣,也只存在虚假宣传,涉嫌商业欺诈,没有上升到刑事诈骗的高度。

其次、退一步讲即使认定被告人涉嫌诈骗,诈骗金额也应该以顾客实际消费的金额计算,而非以充值金额计算。充值卡内的金额只是由会所代为保管,而非实际非法占有,未来顾客是否消费具有一定程度的不确定性,因此,即使认定诈骗,诈骗金额应当按照顾客实际消费的部分予以计算,其余未消费的卡内金额可以认定为未遂。

虽然法庭在判决中对定性基本支持了控方观点,但在量刑时充分考虑了我们的相关法律意见及辩护意见,结合各被告人的犯罪事实、坦白情节、退赃情况进行充分考量后,认为依法可以从轻、减轻处罚并适用缓刑。虽然我们尚未建立诉辩交易制度,但目前案多,司法资源宝贵的现状一时还无法改观,此案体现了中国特色诉辩交易制

2018



END

2019,我们一起努力,

让辩护有温度,让正义看得到!


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2019年1月2日 10:32
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